《针对限制外国人投资领域有哪些相应的对策供我们参考?》


—— 本文刊登在<品位高绵>2019年2月第45期 P40

作为投资者进军新市场的时候肯定要检讨在此市场中的经营规模 、 合作伙伴关系 、 市场情况等因素。当今的印度支国家中柬埔寨作为首屈一指的“相当值得投资”的国家,向外资开放各行各业且外商持股可达100%。但有些领域作为外商还是难于进入,而且对外商的遵纪守法方面的要求相比柬本地企业更为苛刻。


针对顾客提出的与上述内容有关的咨询,我们一直努力向顾客提供有效的方法,解决投资者面临的事业限制问题、借名开公司问题等等。

之一)SEZ。柬埔寨的“经济特区Special Economic Zone”,即特别经济开发园区项目。因缺乏宣传和贫乏的解说致使很多人把它当作是以出口为主的单纯的产业园区。即便是被限制投资项目也可试着到经济特区去检讨其发展可能性。

之二)贷款投资方式。适用于不准许股份投资的事业以及共同出资伙伴之间还未形成信赖关系的情况。比如讲,未获得国家银行政策上的存款受信许可的MFI禁止受理存款业务。最近提出了获得贷款时将把预扣税降低到10%的议案。所以,与很好的合作伙伴准备共同投资时贷款投资也是一个较不错的方案之一。

贷款投资的最大风险是,无法确认获得投资的企业有没有将投资金额实际应用到经营用途上。特别是当合作伙伴为柬埔寨本地人且之前尚未存在信赖关系的其风险就更大。

那么如何避免此风险呢?首先是在贷款合同中明确规定使用用途以及用途上的限制。就是将贷款金存入到投资者和被投资企业共同管理的限制提款账户(escrow account)里管理并要求定期报告、有着随时审查企业是怎样使用投资金的权利等措施的规定。

另一方面,贷款投资方式的既有效又能确保安全的运用方法有,将贷款投资方式和共同事业约定或用其他合同式控制方式并用的方法。

其他,值得留意的是贷款投资方式在柬埔寨的外汇管理法上要获得国家银行的准许。

之三)签订共同事业约定。此方法建立在已和柬埔寨合作伙伴形成较深的信赖关系的基础上。此方案中合作双方各自的角色是,由柬埔寨伙伴担当获取营业执照和销售部分;外国人投资者担当筹措资金、传授经验、产品采购(确保和产品供应者的独家销售合同)等等。而且不仅限于签订合作伙伴之间的共同事业约定之外还要另外设立经营法人,作为媒介由他来履行分配投资金,经营事业等。作为经营法人作用是,管理和经营柬埔寨合作伙伴设立的执照法人,直接筹措资金以及资金筹措的仲裁者角色作用。又,经营法人通过和执照法人的委托管理合同等获得作为管理手续费的收益金分配。

此方式是通过合同关系控制合作伙伴之间的关系的,这一点在法律上虽是精明和明确的,但也存在柬埔寨合作伙伴的背叛风险。因为实际的营业执照以及资产是由柬埔寨合作伙伴控制的执照法人来保有的。所以这个方式的核心是怎样在合同上以及实务上控制好柬埔寨合作伙伴和执照法人。

一般使用的方法是:①对执照法人或其股东的债权债务关系的合同式控制(比如,由经营法人或外国投资者以贷款形态向执照法人提供资金,由柬埔寨合作伙伴和股东对此做连带担保);②资金和资产的共同管理(委任执照法人的银行账户签字权或通过限制提款账户来共同管理的方法等);③企业品牌等无形资产的所有权转移(由外国投资人控制的第三方来注册企业品牌,执照法人和第三方之间签订品牌使用合同,即执照法人支付品牌使用费的方法等);④由外国投资人来占有及管理执照法人的法人设立相关文件;⑤对项目管理运营主体的控制;⑥对背信弃义行为的损害赔偿金及违约处罚的规定;⑦对于违反合同的使用仲裁管辖等方法(在柬埔寨签订合同是普遍偏好新加坡仲裁或假如有交涉力可以指定国内相对有资质的仲裁机关)

之四)结构化交易应用。只要运用好共同事业约定方式就可以建立外国人可进军限制事业领域的交易结构。这种交易方式叫做“结构化交易方式”或“合同式控制方式”。 结构化交易的特点是把柬埔寨本地合作伙伴做名以上的投资化。即柬埔寨投资者并非是实质性投资者只是为建立事业结构而设的媒介而已。故此,要限制和控制此媒介不能行使实质性权限尤其重要。结构化交易方式中本地合作伙伴的有名无实的做法类似于借名交易,但区别在于借名交易时的借名交易合同是违反<实在法>的、所以被判断为无效;相比之下结构化交易是在合法范围内用法定的、合同式的进行控制,所以可承认为合同的有效性。虽然结构化交易本身并非没有争议,但只要能够建立合法的结构就可以摸索到外国人进军限制事业的途径。在限制外国人不能所有土地的柬埔寨,此方法被视为较为有用的的方式。 如何将结构化交易应用到事务上呢?首先是对外国人投资许可、国家银行对贷款金的承认等政府允许可事宜的调查,分析收益金的实现和利润回汇(利润汇回本国)的方法及通过对税负的模拟操作分析费用等。通过该过程建设最佳结构需要很多工作,因此很难贸然尝试。在此介绍目的在于让人们了解到可以通过结构化交易,即便是外国人也能进军限制外国人从事的事业。

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